显失公平合同条款的处理方法（1/4）

项目招标阶段，有些招标人会在招标文件中加入一些“显失公平条款”，由于招标人和发包人（项目真正的建设管理者）通常不是同一团队，这些 “显失公平条款” 会成为发包人和承包人处理合同问题的巨大障碍。项目实施阶段，发包人若严格执行这些“显失公平条款”，不但严重损害承包人的合法权益，也大量增加发包人的管理难度；若项目发包人不执行这些“显失公平条款”，则有不执行合同约定的嫌疑，无法通过监管部门的审查。虽然《民法典》第一百四十二条规定，当事人对合同条款的理解有争议的，“应当按照所使用的词句，结合相关条款、行为的性质和目的、习惯以及诚信原则，确定意思表示的含义”，但这些法律词句太过抽象，非法律人士很难准确把握与正确应用。硅谷科技以工程师的视角，通过四个案例，分享 “显失公平条款” 的处理方法。本文介绍的是第一种方法：按照“公平原则”，对“显失公平条款”进行解读，公平确定条款含义，形成共识，友好协商解决。

某公路隧道项目，合同文本采用《公路工程标准施工招标文件》（2009 年版）。施工过程中，因地下涌水导致工期延误 9 个月，承包人费用增加 1050 万元。关于工期延误费用的承担，合同双方都认为通用条款与专用条款做出了相反的约定：根据通用条款，工期延误费用由发包人承担；根据专用条款，工期延误费用由承包人承担。

合同通用条款与专用条款如下：

通用合同条款：

11.3 发包人的工期延误

在履行合同过程中，由于发包人的下列原因造成工期延误的，承包人有权要求发包人延长工期和（或）增加费用，并支付合理利润。需要修订合同进度计划的，按照第 10.2 款的约定办理。

（1）增加合同工作内容；

（2）改变合同中任何一项工作的质量要求或其他特性；

（3）发包人延迟提供材料、工程设备或变更交货地点的；

（4）因发包人原因导致的暂停施工；

（5）提供图纸延误；

（6）未按合同约定及时支付预付款、进度款；

（7）发包人造成工期延误的其他原因。

专用合同条款：

11.3 发包人的工期延误

本款补充：由于发包人原因造成工期延误的，承包人应对其施工资源进行合理调配，发包人不给予相应的费用补偿，但工期可顺延。

3.1 承包人认为，专用条款第 11.3 款约定不公平，根据《民法典》是无效条款，应执行通用条款，增加的工期延误费用由发包人承担。

地下涌水是隧道地质条件引起的，与承包人无关。承包人处理涌水时，隧道开挖停止，人员和机械没有其他工作面可以调配。由于处理涌水的时间不确定，发包人也不允许承包人退场。根据通用条款第 11.3 款〔发包人的工期延误〕，处理地下涌水引起的工期延误费用应由发包人承担。专用条款第 11.3 款显失公平，把本应由发包人承担的费用转嫁给承包人，且数额巨大，根据《民法典》专用条款第 11.3 款是无效约定，应执行通用条款，增加的工期延误费用由发包人承担。

3.2 发包人认为，在未经法院判定为无效的情况下，专用条款第 11.3 款的约定是有效的，增加的工期延误费用由承包人承担。

发包人也认为，隧道涌水是地质条件引起的，增加的工期延误费用全部由承包人承担显失公平。但是，既然专用条款做出了不同约定，根据通用条款第 1.4 款〔合同文件的优先顺序〕，专用条款解释权优先于通用条款，在没有通过法院判定为无效的情况下，专用条款第 11.3 款的约定是有效的，增加的工期延误费用由承包人承担。

硅谷科技研究认为，第 11.3 款〔发包人的工期延误〕的通用条款与专用条款约定并不矛盾，专用条款并非显失公平，而是合同双方没有完整理解专用条款的真实意思，误认为是通用条款与专用条款做出了相反的约定。

硅谷科技研究发现，合同通用条款未被删除，专用条款和通用条款同时有效，二者应相互解释，互为说明。专用条款只是对通用条款进行了补充，并未作出相反的约定。由于处理涌水，隧道开挖停止，承包人的人员和机械只有二种选择：一是，若能调配到其他工作面，则继续施工，不会发生工期延误费用；二是，若不能调配到其他工作面，则驻场待工，会发生工期延误费用；发包人和承包人都认同本案是第二种情况。专用条款第 11.3 款只是对第一种情况作出了约定，对第二种情况没有约定，所以，第一种情况应执行专用条款，第二种情况应执行通用条款。综合专用条款和通用条款，第 11.3 款的完整意思是：

11.3 发包人的工期延误

由于发包人原因造成工期延误的：（1）若承包人能对其投入的施工资源进行合理调配，根据专用条款，发包人不给予相应的费用补偿，但工期可适当顺延；（2）若承包人不能对其投入的施工资源进行合理调配，根据通用条款，承包人有权要求发包人延长工期和（或）增加费用，并支付合理利润。

在众多项目咨询服务过程中，硅谷科技发现，很多被当事人认为是 “显失公平” 的条款实际并不是，而是由于合同一方或双方没有完整理解条款的真实意思，或是一方作出了对己方有利的解释误导了另一方。项目管理策划阶段，由合同专家对合同条款进行解读与交底非常重要。